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民事案例

“末位淘汰”单方解聘员工属违法

发布人:江苏海越(淮安)律师事务所     发布时间:2018-11-20 10:04

近日在最高人民法院公布《第八次全国法院民事商事审判工作会议(民事部分)纪要》中明确,用人单位在劳动合同期限内通过“末位淘汰”或“竞争上岗”等形式单方解除劳动合同,劳动者可以用人单位违法解除劳动合同为由,请求用人单位继续履行劳动合同或支付赔偿金。

据笔者了解用人单位对于末位淘汰”的理解很多是将其与《劳动合同法》第40条第二款的“不能胜任工作进行等同,但实际上如果劳动者处在“末位”有两种可能性,一是不胜任工作而处在末位,二是胜任工作而处在末位。如果一个劳动者完成了用人单位规定的劳动定额,但其他人都超额完成,劳动者虽排在末位,但并不属于不胜任工作。

    而对于劳动者非过失性解除,运用最多的就是不能胜任工作,如何适用这一规定合法的与劳动者解除劳动合同,笔者认为需同时具备以下三个条件:

一、不能胜任工作的界定,果以缺乏团队协作精神,不符合企业文化要求,这些认定不能胜工作的是难以获得裁判部门认可的,要设定工作任务指标,然后进行考核以确定结果。工作指标可参考以下几个角度进行设计:1、工作量指标,如件,销售员每月完成多少客户拜访、新开发客户量;2工作品质指,如投诉量,差错量;3、工作成果指标,如新发产品数,取得订单,回款金额。在设置完工作指标后,需围绕工作指标进行考核,绩效考核是认定不能胜任工作的关键一环,需在考核中确定考核时间,考核方式,考核员。最的考核结果要以书面式保留。

二、培训或调岗,考核结束后,如劳动者被确定为不能胜任工作是否就可以解除劳动合同,答案是否定的,必须对劳动者进行培训或调岗,至于是选择培训或还是调岗,可以视公司、员工情况而定。对于培训的形式法律没有特定要求,但无论用人单位采用哪种形式,一定要留下相关证据。而关于调岗是法律规定的,不需要得到劳动者的同意,但调整的岗位需要合情合理

三、仍不能胜任工作,经过培训或调岗的员工,经再次考核仍不能胜任工作,用人单位才可以合法的与之解除劳动合同。换言之就是用人单位以劳动者工作能力欠缺为由解除劳动合同的需要经过两次考核,都不能胜任工作的,才可以解除劳动合同。并且,两次考核中间,需要经过培训或调岗的过程。

                                                                                                                    编辑:王婷

*注:

20160720100200257.jpg王婷,女,1980年4月生人,南京籍,南京大学法律专业本科南京师范大学法律硕士,二级建造师,现执业于江苏海越律师事务所。 
  王婷律师于2004年通过司法考试,成为一名专职律师。从业以来,担任多家公司法律顾问,办理各类民商事经济案件,受到当事人的广泛好评。其拥有丰富的办案经验及深厚的专业知识,具有较强的沟通表达、分析判断及逻辑思维能力,其服务态度热情、责任心强。    
  王婷律师注重通过诉讼和非诉讼相结合方式为当事人节约诉讼成本,尤其擅长公司法、合同法、保险法等性质案件的代理。服务过程中,秉持“以当事人利益为重”的原则,竭心尽力维护当事人的合法权益。

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